中国古代民法文化的特征及其形成原因
钱贵
中华传统文化博大精深,传统法律文化更是独树一帜。自然经济的禁锢,等级制度的藩篱,使得传统民事制度处于夹缝之中,高度发达的刑事法律制度,更使其显得苍白无力。以至有学者认为,中国传统法律是以刑法为中心的法律模式,民事法律是一个空白。不可否认,中国古代确实没有西方意义上的民法,也没有形成独立的民法体系。但无论从客观存在的需要调整的民事关系,还是保存下来的法律文本,我们都可以窥见民法之一斑。而中国传统社会的保守性与封闭性、宗法性与伦理性也深深烙印于民事制度之上,形成了独具特色的中国古代民法文化。
一、中国古代民法文化的特征
发达的农耕文明孕育了中国古代民法文化的独特气质。虽然中国古代没有形成独立的民法体系,但透过多样的法律形式,我们仍可以发现隐于其中的民法精神和独特之处。中国古代民法文化的特征大致可以归纳为以下几个方面:
(一)内容简单化
与罗马法以及后来的大陆法系相比,中国古代的民法极不发达。民事法律制度调整的权利义务内容多集中在婚姻、家庭关系方面,而有关物权制度、法人制度、诉讼制度这些在罗马法上发达的制度内容却很少涉及中国古代还没有现代民法中的自然人、法人的观念。在民事活动中,多不以自然人为民事主体,而是将宗族团体看作一个独立的实体。家庭事务多以家长为代表,“在家从父”、“即嫁从夫”、“夫死从子”,妇女没有民事主体地位。有尊长在,子孙不具有独立的民事权利,不是独立的民事主体,这种情况一直持续到清末变法修律。公元前594年,鲁国实行“初税亩”,“溥天之下,莫非王土;率土之滨,莫非王臣”的局面被打破,国家开始承认土地的私有现象。但中国长期的封建专制统治,使得物权的规定仅涉及所有权、典权,并且极不发达。《清稗类钞》:“典质业者,以物质钱之所也。最大者为典,次曰质,又次曰押。”这说明当时仅以典质物的大小区分不同的物权现象。
与中国古代的刑法、行政法相比,民事法律制度的内容也极其简单。中国古代刑法的发达程度在世界上可谓首屈一指。。中国古代制定行政法律规范自夏朝建立开始。现存的《周官》是中国最早的一部行政法性质的法典。《唐六典》是中国最早的一部真正意义上的行政法典。明清《会典》,内容涉及行政体制、官僚机构、行政管理体制等诸多方面。而民事关系一直被视为无关紧要的“细故”,国家很少干预。
(二)私法公法化
在中国古代社会中,客观上存在着财产关系、商品交换关系、婚姻关系和家庭关系,然而传统法律对上述私法关系的调整却采取了公法的制裁手段,即违法违制都毫无例外地规定了刑法性后果———刑罚。以契约法为例,古代法典中虽也不乏有关合同的条文,但制裁手段几乎只限于刑罚。至于合同本身的效力问题,则长期以来听任习惯法支配。例如,唐律关于“行滥短狭而卖者,杖六十”的规定,就“行滥短狭而卖”而言,无疑是有关商品买卖关系中的合同履行问题,因而该规范是民事规范,但是,对这样一种“行滥短狭”行为给予杖六十的刑罚处罚,则显然属于刑法性后果,故而该规范又完全是刑事规范。再如,《唐律疏议•杂律》规定,债务人不履行契约,违契不偿、负债不还的,要受笞二十至杖六十的处理,债权人向债务人索取财物超出契约规定数量,或债务人向债权人给付数量不足的,均应以“坐赃论”。
民事规范的刑法化也充分表现在婚姻家庭关系领域。《唐律疏议•户婚》规定:“诸同姓为婚者,各徒二年。”若卑幼不依家长而私自婚娶者,要受杖一百的处罚。“诸祖父母、父母在,而子孙别籍、异财者,徒三年”。明律规定:“凡同居卑幼不由尊长私擅用本家财物者,二十贯笞二十,每二十贯加一等,罪止杖一百。”又规定:“立嫡子违法者,杖八十。”很显然,这些纯属婚姻家庭关系的民事违法行为,在中国古代法律中却被认定为犯罪,并处以较为苛重的刑罚。
(三)法律伦理化
纵观中国历代封建法典,可以发现,法所调整的社会各个领域和各种社会关系,都被笼罩上了一层纲常伦理关系,伦理关系代表古代中国人身关系的全部,一切的人身关系都被纳入君臣、父子、兄弟、夫妇、朋友这五伦之中,并以纲常伦理为出罪入罪、轻重缓急的准则,民事领域也不例外。古代中国,贵贱、上下决定每个人在社会上的地位和行为;尊卑、长幼、亲疏则决定每个人在家族以内的地位和行为。个人地位不同,彼此间的权利义务关系也不一致。在君臣关系中,“礼乐征伐自天子出”、“君要臣死,臣不得不死”。在《居家杂仪》有关于父子关系的内容:“凡诸卑幼,事大小,勿得专行,必咨禀于家长”,家长有家庭财产的最高支配权,有家政的最高决策权,同时,父又有将子女作为财产出卖之权,父还有主婚权。在夫妻关系中,是一家之主,有决策之全权,妇只可顺从,《礼记•郊特性》:“妇人,从人者也,幼从父兄,嫁从夫,夫死从子。”夫妻之间是极为不平等的。如《大清律例》规定:妻没有家庭财产的支配权,必须从夫,妻不得有私财,甚至改嫁时不但不能带走夫之财产部分,并且连其从娘家带来的嫁妆亦由夫家作主。
(四)均衡观
中国古代有大量关于均衡的议论。如《尚书•洪范》有:“无偏无党,王道荡荡;无党无偏,王道平平;无反无侧,王道正直。”《老子》称:“天之道,损有余而补不足。”孔子说:“不患寡而患不均,不患贫而患不安,盖均无贫,和无寡,安无倾。”“尚中庸,求和谐”在中国传统文化中占据核心地位,并成为传统价值体系中最高的价值原则。在民事领域,更是主张公允适应、不偏不倚、崇尚稳定,注重调和,反对走极端。
例如,中国古代在债权关系方面相当注重对于债务人的保护。很早就有明确限制债务利息的法律,唐宋时法律原则上不保护计息借贷债权。均衡观在财产继承方面反映的尤为显著。自秦汉以后,在财产继承方面一直贯彻“诸子均分”的原则,无论嫡庶、长幼,在继承财产方面一律平等。遗嘱继承在中国民法史上一直被忽视,在被继承人有子女时,遗嘱尤其是份额不均的遗嘱完全不被认可。
(五)多种形式间的脱节
在中国古代社会,习惯法是有适用余地的。习惯法具有属人、属地的特性,而且反映了历史的延续性和浓厚的亲情、乡情,因此,中国古代历代对习惯法都采取默认的态度。但错杂而不统一的各种民法渊源必然存在矛盾之处,两者若即若离。例如,古代社会主张“同姓不婚”。《大清律例•户律•婚姻》:“凡同姓为婚者(主婚与男女)各仗六十,离异,妇女归宗,财礼入官。”但在山西清源,陕西长安、直隶、甘肃、湖北等地都流行同姓为婚,以至迫使官府认可其合法。再如,“尊卑为婚”,按规定“若娶己之姑舅,两姨姊妹者,杖八十,并离异”,也迫于民间禁而不止,最后在附例中不得不规定:“其姑舅,两姨姊妹为婚者,听从民便。”在清代的立法和司法实践中,除上述民事习惯法与国家制定法存在矛盾外,由于立法技术不高和法理上的疏漏,即使在制定法之间,也存在着许多冲突。例如,为养父母服丧问题,《大清律例》与《大清会典》规定为“斩衰三年”,《礼部则例》则规定为“齐衰不杖期”。
二、中国古代民法不发达的原因分析
中国古代民法忽视个人,不讲平等,如果用一个词来概括中国古代民法文化的特征,那就是“不发达”。而造成这种局面的原因是多方面的,既有经济的原因也有政治、文化的原因, 具体分析如下:
(一)经济上:商品经济的落后
古今中外,凡是商品经济发达地区,其民法也较发达,凡是商品经济落后地区,其民法也较落后。商品经济是民法产生的土壤和前提条件。中国封建社会自秦朝以来,一直是一家一户、男耕女织的自然经济,生产仅用于自我消费,消费也基本上可以从自然经济中得到满足,个别物品的交换往往以物物相易的方式实现,货币交换与商品经济极不发达。封建统治阶级依靠对土地的所有权对农民进行残酷的剥削、压迫,农民被迫依附于地主的土地忍受剥削、压迫,双方根本没有平等、交换可言。自然经济具有封闭性、孤立性、单一性和自足性的特点,它造成了生产者之间的隔离,而不是相互依赖和相互交往,由于这种生产方式在一定程度上不依赖于市场,因此,以交换为纽带的商品经济也就无从发展。商品经济的落后,束缚了调整平等主体间财产关系和人身关系的民法的发展。
(二)政治上:专制主义的束缚
中国古代的政体是专制主义政体。从秦统一天下建立皇帝制度起,两千年来专制皇权不断膨胀。为了维护专制制度,封建统治者极力维护其赖以生存的自然经济基础,严厉打击一切危及国家统治和皇帝安全的行为。历代统治者都极为重视能直接产出生活或战争所需物质的农业,认为“农业是立国之根本”,而把发展商品生产认为是本末倒置。如商鞅认为:“国之所以兴者, 农战也”、“国待农战而富,主待农战而尊”。唐太宗李世民也认为:“凡事皆须务农,国以人为本,人以衣食为本。”历代统治者对商品生产的发展多方加以限制,阻碍了民事关系的产生。一方面,对有利可图的盐、铁、丝稠、瓷器、茶叶、酒、矿山等重要的手工业生产和贸易实行国家垄断,还颁布《盐法》、《茶律》限制私人经营;另一方面,对于民间手工业和商业的发展给予种种限制和打击。如汉高祖刘邦对富商课以重税,不允许其子孙为吏,唐朝时将工商之人列为百工杂流,同巫师相提并论,宋朝时定商税以比较,明代禁止出境营商,禁止官宦家庭经营商业,否则子孙累世不得为吏,对宦官经商者处罪。
中国古代社会强调“家国一体”。在中国传统法律文化中,到处充斥着君权、父权、夫权,强调家族主义,向来忽视“个人”。在家族时代,家族组织在社会中具有相当重要的地位。它是社会中最基本的组织形式,有着极为广泛的社会职能,包括宗教、教育、经济以及现在专属国家的行政、司法等方面的职能。个人被束缚在家族的身份网络之中。一个人最基本的身份首先是某个家的成员,在家这样一个伦理实体中,个人主义意义上的个人是根本不存在的。
(三)文化上:重义轻利的观念
儒家传统文化历来推崇“重义轻利”的思想。孔子说:“君子喻于义,小人喻于利。”孟子也有这样的看法,他对梁惠王说:“王何必言利,亦有仁义而已矣。”秦代以后,董仲舒又进一步提出:“正其谊(义)不谋其利,明其道不谋其功”的反功利主义观点。“贵义贱利”的价值观,肯定了“义”是处理人与人之间关系的首要准则。孟子说:“仁之实,事亲是也。义之实,从兄是也。”孟子把义作为与仁等同的概念处理。义的概念,就孟子看来,其实是宗亲关系的引申。从汉代“罢黜百家,独尊儒术”开始,儒家思想即成为封建正统思想。因此,在中国传统社会“义”成为普遍的道德要求,是儒家学说中人之所以为人的准则而加于人们的职责和义务。“重义轻利”的观念,深深植根于中国传统文化中,历经两千年而不衰。由于传统文化强调重义轻利,法律自然就排拒个人对私人利益和个人权利的追求,进而不断压抑商品经济的发展,而这与自给自足的自然经济也正好契合。
近些年来,民法学界将较多的精力放在对大陆法系民法典的研究上,取得了丰富的理论成果,为中国民法的继受性法文化打下了厚实的基础。
但关于中国民法如何与民族传统文化沟通连接、继承认同这一重要理论区域却没有得到应有的重视。“法与文化是不可分割的。”每一个民族的法律文化,都有其不同于其他民族的特征,表现出不同的民族地域性风格。在任何一个国家,法律制度的形成和变革总是取决于自身特定文化背景。因此,中国传统文化是中国民法法典化的社会基础,在完善民事立法和制定民法典的过程中,在研究移植罗马法时,应注意到对传统文化的吸收,要以科学、理性的态度来把握。我们必须看到,中国传统文化虽然否定了自由、平等、权利,中国民法文化先天不足,后天不良; 但是也应该看到,中国传统法律文化作为中华民族长期社会实践的成果之一,其中诸如集体本位观念、德法并重的思想、和谐观念、善良风俗等内容在中国民法法典化的进程中仍然具有积极的正面效应和古为今用的实践价值。
北安市人民法院 钱贵
财政部关于印发《关于中央预算资金拨付管理的有关规定》的通知
财政部
财政部关于印发《关于中央预算资金拨付管理的有关规定》的通知
财预字〔1997〕391号
全国人大常委会、政协全国委员会；中央各部门；国务院各部、委、局，各直属机构：
根据新的《财政总预算会计制度》的规定，自1998年起，中央财政预算资金的拨付，均采用划拨资金方式，原限额拨款方式取消。现将《关于中央预算资金拨付管理的有关规定》印发你单位，请按照办理。
附件：关于中央预算资金拨付管理的有关规定
为适应《财政总预算会计制度》改革的需要，进一步规范中央财政预算收入退库和支出拨款工作程序，加强对中央预算资金的管理和监督，合理调度资金，特制定本规定。
一、中央预算单位的开户和预留印鉴手续的办理
（一）凡向财政部申请办理收入退库和支出拨款的中央预算单位，必须按规定的程序和要求，办理银行开户。
本规定所指中央预算单位，是指与中央财政有直接经费领拨关系的中央、国务院部、委、局或相当于部（委、局）一级的军队、党派社团机关和经济实体。
（二）已办理银行开户的中央预算单位，由其财务部门代表本单位向总预算会计办理在财政部开户和预留印鉴手续。
1．中央预算单位须持书面申请，并附送符合开户条件的有关材料，经财政部主管司和总预算会计审查同意后，由申请单位填具财政部统一制发的《预算拨款印鉴卡片》，一式三份，申请单位自留一份，财政部主管司和总预算会计各一份；
2．印鉴卡片中统一规定的各栏必须填写齐全，“申请单位”、“经办财务部门”、“预算科目”、“开户银行”各栏，必须填写全称，字迹工整清晰，不得涂改；
3．印鉴卡片必须加盖申请单位公章、单位主管领导和财务部门领导印章，印模必须清晰，便于查验；
4．印鉴卡片内容如有变更，应及时提出变更的书面申请，办理更换印鉴手续。原印鉴不退还，按期注销，存档备查。
（三）各中央预算单位的一般预算资金只允许在财政部开设一个预算支出存款帐户，凡属一般预算范畴的资金，总预算会计均通过该帐户拨付，各中央预算单位可根据《国家预算收支科目》的规定，结合实际工作需要按“款”进行分帐核算。
凡需要在一般预算资金拨款帐户之外另行开户的，需按规定的开户程序报批。
二、中央预算资金拨付依据
总预算会计拨付中央预算资金的依据是各中央预算单位年度预算指标。
（一）财政部各主管司应在人代会批准年度预算后30日内将中央预算收支指标下达到各预算单位。同时，向预算司提供本年度支出拨款和需要在总金库集中办理的收入退库的分部门、分款项明细预算。总预算会计据此办理各项拨、退款。
（二）人代会批准当年预算前，为保证各中央预算单位资金正常需要，财政部各主管司暂按上年同期执行数向预算司提供分部门、分款项的收入退库和支出拨款计划，总预算会计据此办理当年预算下达前的拨退款手续。
（三）年度预算执行中发生预算追加、追减等调整变化，财政部各主管司对各中央预算单位正式下达调整预算文时，须抄送预算司。
（四）财政部各主管司对中央预算单位下达专款，应于每季开始前10日内向总预算会计提供各中央预算单位按季分月的收入退库和支出拨款计划，作为总预算会计拨付专款的依据。
三、中央预算资金拨付程序
根据《财政总预算会计制度》规定，中央预算资金的拨付，均采用划拨资金方式。
（一）为简化拨款申请、审核和拨付手续，各项行政事业费支出、国防支出、武警部队经费、公检法支出、外交支出、离退休经费等，采取按季申请、按月均衡拨付的办法。
1．由各中央预算单位根据预算，在每季季末月份的5日前填制下一季度的“预算拨款申请书”（附表一）和“季度分月用款计划表”（附表二）送财政部各主管司（人代会批准的年度预算下达前，各单位暂按上年同期执行数编报），计划表中季度内各月用款金额应尽可能均等，申请书所填开户行、帐号、预算科目和加盖的印鉴，必须与预留的“印鉴卡”一致。
2．财政部主管司对报送的申请书和计划表经全面审核无误后，按《财政总预算会计制度》的要求，填写财政部审核金额、审核意见和审核日期，并经主管负责人和经办人签字（核签程序下同）。核签后的申请书和计划表于每季季末月份的15日前送总预算会计。
不按规定报送“季度分月用款计划表”的中央预算单位，其申请款项总预算会计不予受理。
3．总预算会计收到财政部各主管司核签的“预算拨款申请书”和“季度分月用款计划表”后，经复核无误，结合部门预算和财政资金调度情况，每月25日前通过填制“预算拨款凭证”，将预算资金从财政国库存款户直接划入中央预算单位在银行开设的一般预算支出存款户内。总预算会计核定后的预算单位申请书和分月用款计划表，加盖印鉴后一联退申请单位，作为其请领经费的依据；一联退财政部主管司局；一联由总预算会计留存核算。
4．各中央预算单位申请的款项，季度中因特殊情况需超计划拨付的，应商财政部主管司和总预算会计同意后，另行申请，并在下一季度的分月用款计划表中作相应调整、说明。
5．中央预算单位在预算执行中发生预算调整变化（追加、追减、单位预算关系上下划等）时，应根据有关预算调整文件在下一季度（第四季度除外）申请用款，并在“季度分月用款计划表”中说明。
6．全年应拨款数额低于500万元的，可由中央预算单位商财政部主管司、总预算会计，采取按季申请、季中月份拨付本季度款项的方法。
（二）科技三项费、挖潜改造资金、增拨企业流动资金、政策性补贴支出、简易建筑费、国有企业计划亏损补贴、年终一次性追加的支出和各类专款等，由各中央预算单位根据下达的预算指标和用款进度，报送“预算拨款申请书”或“退库申请书”（收入退库还应附缴款凭证、证明和有关文件等）（附表四），送财政部主管司局核签。总预算会计收到财政部主管司局核签过的申请书和有关材料后，经复核，根据预算指标、收入入库数和拨款、退库进度，并视库款情况，分轻重缓急，填制“预算拨款凭证”或“收入退库书”，将款项拨、退到申请单位的一般预算支出存款户。申请书一联退主管司，一联退申请单位，一联由总预算会计留存。
（三）对财政部基建司主管的中央基本建设和地质勘探费拨款，由基建司根据年度预算或调整预算，分月填送“预算拨款申请书”。总预算会计审核后，根据库款情况和支出进度，按月将款项拨到财政部基建司在建行总行开立的帐户上。
有关基本建设、地质勘探费对部门拨款的具体程序，由基建司另行发文。
（四）中央拨付地方财政的调度款，由财政部地方司填送“地方款拨付申请书”（附表三），总预算会计根据财政体制规定，经核对无误后，视库款情况填制“预算拨款凭证”或“中国人民银行电汇凭证”，将款项拨付到各地方财政在当地人民银行分行和指定银行开设的预算存款户内。
（五）国外借款还本付息周转金的拨付，由财政部主管司于每年年初将分月、分项目归还国外借款还本付息计划抄送总预算会计，申请拨款时附送还款清单，并按月办理实际支付后的转帐申请，由总预算会计转帐列支；地方财政、邮电部门办理国库券兑付资金的拨付，财政部国债司应事先向总预算会计提出分批、分地区拨付计划；办理拨付申请时，填制“预算拨款申请书”，总预算会计根据兑付需要及实际兑付进度，将款项拨付到各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局），由省级总预算会计转拨。
（六）纳入中央预算管理的各项专项基金，由各单位填送“预算拨款申请书”，经财政部主管司核签后，总预算会计根据基金支出预算和收入入库进度拨付。
（七）财政专项周转金的拨付按《财政部专项周转金管理办法》办理。
各项财政当年应拨退款项，按照《财政总预算会计制度》的规定，一律截止到12月25日，申请书至迟应在12月20日前送达总预算会计，逾期不予办理。
四、帐务处理及对帐
（一）已办理的收入退库和支出拨款，总预算会计根据留存的申请书、计划表以及中央总金库退回的拨款凭证回单做相关帐务处理，及时清结；财政部各主管司根据总预算会计签退的申请书和“中央预算拨款对帐单”（附表五），作相应的收入退库和支出拨款登记；各中央预算单位收到总预算会计拨付的资金后，要根据《财政总预算会计制度》的要求，及时登记核算。
（二）总预算会计与财政部各主管司局和各预算单位之间要建立定期对帐制度。每月终了，财政部主管司根据总预算会计提供的月份拨款对帐单与各中央预算单位核对，并将核对结果及时返回；从第二季度起，每季初总预算会计还要与各主管司核对上一季度的已拨、退款项，每年年初核对上年全部拨退款数额，以保证各项数据和使用的预算科目准确、一致。发现问题，及时解决。
五、其 他
（一）对少数民族地区和其他困难地区超拨调度款，应商财政部预算司并报经财政部主管领导批准。
（二）各中央预算单位在银行的1997年“限额存款”年终余额就地注销。属经费包干结余的，于1998年度经费预算下达后，单独申请拨付，不再编入分月用款计划。
（三）财政部各主管司与总预算会计要加强对各预算单位会计制度的执行和预算资金的使用进行监督、检查，对有挤占挪用、虚报冒领等违规行为的单位，要依据有关法律、法规的规定，从严处理。
（四）本规定由财政部负责解释。
本规定自1997年12月1日起执行。
附表：一、预算拨款申请书（略）
二、季度分月用款计划表（略）
三、地方款拨付申请书（略）
四、退库申请书（略）
五、中央预算拨款对帐单（略）
