关于立即停止发布含有“第一品牌”等内容广告的通知
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关于立即停止发布含有“第一品牌”等内容广告的通知
关于立即停止发布含有“第一品牌”等内容广告的通知
国家工商行政管理局
各省、自治区、直辖市及计划单列市工商行政管理局：
近来，广告中使用“第一品牌”等内容的现象较多，甚至出现同一行业、同一类商品有两个以上“第一品牌”的现象。此类广告宣传，影响了公平竞争环境的形成，社会各界反映强烈。
“第一品牌”等广告用语，是与“最佳”含义相同的绝对化用语。无论其称号以何种形式、程序产生，均不得在广告中使用。
自本通知发布之日起，凡在广告中继续使用“第一品牌”等广告用语的，各地工商行政管理机关均应按违反《广告法》第七条第二款予以处理。
1997年9月16日
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查处“虚假宣传”法律适用研讨—— 查处“虚假宣传”该用何法
田凯
“虚假宣传” 在《反不正当竞争法》、《商标法》、《广告法》、《产品质量法》、《消费者权益保护法》、《价格法》、《电信条例》等多部法律法规中均有涉及，但因其处罚部门不同、处罚标准各异，导致在实务操作中见仁见智，用什么“法”的都有。那么在何种情况下，适用何法，才是“适用法律正确”？
一、“虚假宣传”的界定
按着我国《反不正当竞争法》的规定，“虚假宣传”是11种不正当竞争行为之一，通常也称为“引人误解的虚假宣传”，是指经营者利用广告或者其他方法，对商品或者服务的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作虚假的宣传或者引人误解的宣传。分为两类：一类是虚假宣传，一类是引人误解的宣传。虚假宣传是指商品或服务的宣传内容与商品或服务的客观情况不符。如将非获奖产品宣传为获奖产品。引人误解的宣传是指可能使宣传对象或受宣传影响的人对商品或服务的真实情况产生错误的联想，从而影响其购买决策的宣传。如某家具店的广告称“本店销售意大利聚酯漆家具”，消费者一般理解为销售的是意大利家具，而实际上是使用了意大利聚酯漆的家具。虚假宣传的判断标准是以客观事实为认定标准，其宣传内容必定是假的、不实的。而引人误解的宣传是以消费者、用户的主观判断为标准，即使宣传的内容是真实的，但却产生了引人误解后果，仍然是违法的。《反不正当竞争法》第二十四条第一款规定：“经营者利用广告或者其他方法，对商品作引人误解的虚假宣传的，监督检查部门应当责令停止违法行为，消除影响，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。”
以上概念包含了虚假宣传的形式、虚假宣传的内容、虚假宣传的法律特征、虚假宣传认定的条件、虚假宣传应承担的法律责任。
最高人民法院2007年1月17日公布了“关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释”，首次明确了虚假宣传这种不正当竞争行为的内涵。该司法解释规定，以明显的夸张方式宣传商品，不足以造成相关公众误解的，不属于引人误解的虚假宣传行为。人民法院应当根据日常生活经验、相关公众一般注意力、发生误解的事实和被宣传对象的实际情况等因素，对引人误解的虚假宣传行为进行认定。该司法解释对引人误解的虚假宣传有三条：经营者对产品做片面的宣传或者对比；将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传的；以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品宣传，足以造成相关公众误解的，均可认定为虚假宣传。
二、虚假宣传与虚假广告的区分
1、虚假宣传。
我国《反不正当竞争法》第九条规定：“经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传、广告的经营者不得在明知或者应知的情况下代理、设计、制作、发布虚假广告”。从法律规定看，这种行为的具体表现形式分为：经营者利用广告进行虚假宣传和经营者利用其他方法进行虚假宣传。
“广告”的含义有多种，我国1994年公布的《广告法》中所称的广告，是指商品经营者或者服务提供者承担费用，通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或所提供的服务的商业广告。
“其它方法”是指广告以外的方法，其他方法有哪些，竞争法中未作明确规定，其他法律法规所称其他方法包括下列行为：1、雇佣或者伙同他人进行欺骗性的销售诱导；2、现场虚假的演示和说明；3、张贴、散发、邮寄虚假的产品说明书和其他宣传材料；4、在经营场所对商品作虚假的文字标注、说明或者解释；5、通过大众传播媒介作虚假的宣传报道。
2、虚假广告。
虚假广告行为是指经营者采取广告的宣传方法对商品或者服务作引人误解的虚假宣传。广告的特点主要是利用了宣传媒介，既包括大众传播媒介，如报纸、电视、杂志、广播等，也包括委托他人代办的媒介，如广告牌、霓虹灯、票证、宣传册等等。
虚假广告的判断标准，应根据接受广告的人的理解，而不是根据广告制作者或发布者的理解，一般消费者在购买商品或接受服务时，缺乏仔细分析广告内容的注意力，只是以普通注意所得到的印象作为选购的基础，故应当以一般购买人的注意力作为认定标准。一般购买人又为什么样的人，不同的人，因其所受教育程度不同、职业不同、社会经验不同等，对同一项事物的理解不可能完全相同，只要会使消费者中的少部分人产生误解，就应当判定其广告为虚假广告。
3、二者关系。
虚假宣传行为涵盖了包括广告行为在内的所有的宣传行为。也就是说，虚假宣传行为不只是广告，也包括其他形式，如商品信息发布会、展销会、散发产品说明书等广告形式和商品包装、标签以外的宣传形式。
另外，还有 “虚假表示”问题。《反不正当竞争法》第五条第（四）项规定的虚假表示行为，是指在商品及其包装上对商品标识作虚假标注。“虚假标注”问题。虚假标注是《产品质量法》中的一个概念。是指对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。“虚假表示”、 “虚假标注”，其外延小于虚假广告，更小于虚假宣传。
三、虚假宣传的法律适用
先看个案例：2005年11月16日，创业公司在某报上发布的食品广告中使用了未经广告审查机关批准的广告用语，广告费1400 元。某市工商局立案调查，以创业公司发布的广告作引人误解的虚假宣传为由，根据我国《反不正当竞争法》第二十四条第一款之规定，对创业公司作出责令停止违法行为、罚款20万元的行政处罚。该公司不服，诉至法院。
本案争议焦点是，对广告虚假宣传行为的处罚，应当适用反不正当竞争法还是广告法。《广告法》第三十七条规定：“违反本法规定，利用广告对商品或者服务作虚假宣传的……并处广告费用一倍以上五倍以下的罚款。”《反不正当竞争法》第二十四条第一款规定：“经营者利用广告或者其他方法，对商品作引人误解的虚假宣传的，监督检查部门应当责令停止违法行为，消除影响，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。”一种观点认为，前者制定时间晚于后者，应适用前者处罚；另一种观点认为，两者系法条竞合，行政机关有选择适用的权力，适用后者处罚并无不当。
法院经审理认为，应适用《广告法》。理由如下：《反不正当竞争法》第九条第一款规定：“经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量……等作引人误解的虚假宣传。”该款是对不正当竞争行为中有关广告活动的特别规定。该法第二十四条是对违反该款规定的罚则。同时，《广告法》第二十一条规定：“广告主、 广告经营者、广告发布者不得在广告活动中进行任何形式的不正当竞争。”该条则是对广告活动中不正当竞争行为的特别规定。而该法第三十七条中的“本法规定” 显然包括了广告法第二十一条的规定。也就是说，《广告法》对利用广告虚假宣传进行不正当竞争的行为也制定了罚则，但处罚的标准却与《反不正当竞争法》不一致。从性质上看，这两部法律对利用广告虚假宣传进行不正当竞争行为的规定，分别属于各自调整范围内的特别规定，难以“特别规定优于一般规定” 来选择适用。同时，由于这两部法律调整的范围不同，也难以“新规定优于旧规定”来选择适用。
相对于1993年的《反不正当竞争法》来讲，1995年的《广告法》属新法。立法者在制定广告法时就已经对新旧规定不一致应如何适用表明了态度。《广告法》第四十九条规定：“本法自1995年2月1日起施行，本法施行前制定的其他有关广告的法律、法规的内容与本法不符的，以本法为准。”可见，《广告法》立法时已作出凡与《广告法》规定不一致的均以广告法内容为准的强制性规定。而没有授予当事人选择适用法律的权力。这种规定是关于《广告法》本身适用的特别规定，具有优先于其他任何旧法规定适用的效力；同时，对该条中的“法律”应理解为所有涉及广告内容的法律条款，而非广告单行法律。否则，这一条款就没有任何意义。因为《广告法》施行前国家并未制定过任何有关广告的单行法律。 因此，在《反不正当竞争法》和《广告法》对广告虚假宣传行为的处罚均有规定且不一致的情况下，应适用《广告法》。
笔者认为，适用《广告法》还有另外两个理由。其一，虚假宣传无论是通过虚假广告还是通过虚假标注等方式来实现，在性质上都是一样的，都属于不正当竞争行为。对其加以区分，是由于立法造成的。因为不同的法律，其调整范围不一样，立法的角度不一样。《反不正当竞争法》对所有的经营行为予以调整，其范围最宽，被称为经济宪法。根据《立法法》的规定，特别法有规定的，应适用特别规定。其二，根据《行政处罚法》第四条“实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会 危害程度相当。”（“过罚相当”原则）对虚假宣传行为如果按《反不正当竞争法》，至少要处以1万元的罚款，显然有些离谱，甚至荒谬。比如，有人通过虚假宣传售出了几箱酒，货值也不过三百五百元，处以1万元以上的罚款，公正吗？另外，国家工商总局的有关解释，可以作为佐证。《关于商品包装物广告监管有关问题的通知》（工商广字[2005]第173号）规定“商品包装中，除该类商品国家标准要求必须标注的事项外的文字、图形、画面等，符合商业广告特征的，可以适用《广告法》规定进行规范和监管。”
四、法律适用的特殊情形
通过以上分析，查处“虚假宣传”应该适用何法，已有明确结论，但是，也有例外。
（一）行政处罚的转致适用
1、《反法》第21条第1款对法律适用的选择问题做出了明确规定，即“经营者假冒他人的注册商标，……依照《中华人民共和国商标法》……的规定处罚。……。”
2、《反法》第21条第1款，“经营者……擅自使用他人的企业名称或者姓名，伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示的，依照……《中华人民共和国产品质量法》的规定处罚。……”
3、《消法》第50条规定：“经营者有下列情形之一，《中华人民共和国质量法》和其他有关法律、法规对处罚机关和处罚方式有规定的，依照法律、法规的规定执行……”
（二）转致适用的限制
1、转致适用《质量法》的局限性。转致适用《质量法》是有局限性的，因为《反法》中的商品包括服务，而且商品不但包括经过加工、制作用于销售的产品，而且还包括未经加工的商品（如初级农产品）和不动产，而《质量法》中的产品仅指经过加工、制作用于销售的产品。当经营者对“产品”之外的“商品”作《反法》第5条第4项的虚假表示时，如对商品房、农副产品以及营利性服务的质量作虚假表示的，就无法根据《质量法》予以处罚。
2、转致适用《消法》第50条的规定问题。从现行法律规定来看，克服转致适用《质量法》的局限性的一个较好的选择，是转致适用《消法》第50条的规定。《消法》第50条的规定：“经营者有下列情形之一，《中华人民共和国质量法》和其他有关法律、法规对处罚机关和处罚方式有规定的，仿照法律、法规的规定执行；法律、法规未作规定的，由工商行政管理部门责令改正，可以根据情节单处或者并处警告、没收违法所得、处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款，没有违法所得的，处以1万元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿、吊销营业执照：(一)生产、销售的商品不符合保障人身、财产安全要求的；(二)在商品掺杂、掺假，以假充真，以次充了，或者以不合格商品冒充合格商品的；(三)生产国家明令淘汰的商品或者销售失效、变质的商品的；(四)伪造商品的产地，伪造或者冒用他人的厂名、厂址、伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志的；(五)销售的商品应当检验、检疫而未检验、检疫或者伪造检验、检疫结果的；(六)对商品或者服务作引人误解的虚假宣传的；(七)对消费者提出的修理、重作、更换、退货、补足商品数量、退还货款和服务费用或者赔偿损失的要求，故意拖延或者无理拒绝的；(八)侵害消费者人格尊严或者侵犯消费者人身自由的；(九)法律、法规规定的对损害消费者权益应当予以处罚的其他情形。”该规定显然对《质量法》等法律法规调整范围之外的有关行为设定了补充性行政处罚。不能使用《质量法》的虚假表示行为，完全可以由工商部门依据《消法》第50条所设定的处罚进行处罚。因为《消法》中的“商品与服务”与《反法》中的“商品与服务”完全一致。
五、管辖权的划分
中国政府 阿拉伯埃及共和国政府
中华人民共和国政府和阿拉伯埃及共和国政府一九八六年、一九八七年、一九八八年文化合作执行计划
（签订日期１９８６年３月１９日 生效日期１９８６年３月１９日）
中华人民共和国政府和阿拉伯埃及共和国政府根据一九五六年四月十五日在开罗签订的文化合作协定，为进一步发展两国的文化往来和加强两国的友好关系，双方同意签订一九八六年、一九八七年、一九八八年文化合作执行计划，条文如下：
教育
第一条 中埃双方就两国各自颁发的学历、学位证书和文凭的相互对应进行研究。
第二条 中埃双方鼓励并支持两国大学互换学术资料和教学书籍等。
第三条 双方互派二人的高教代表团访问十天。
第四条 双方每年互换十个奖学金名额，即每年相互提供十个奖学金名额或派出留学人员。在留学人员继续学习的情况下，接收方在寒暑假期间仍向他们提供原定的奖学金。
第五条 埃方每年派二至三名教授和教师赴华教授阿拉伯语，为期一年。费用条件通过外交途径商定。
埃方每年派一至二名阿拉伯语言、文学教授赴华进行一次短期讲学。
第六条 中方派二至三名大学教师赴埃大学教授汉语。费用条件通过外交途径商定。
第七条 双方鼓励在中、埃大学之间实行共同学术指导制。
第八条 双方鼓励建立两国大学之间的双边合作。
第九条 双方互派一至二名学者访问，了解对方国家农业生产和小型农场方面的现行农业制度，为期一个月。具体事宜，通过外交途径商定。
第十条 双方互派三人的教育代表团访问两周，交流教育方面的经验，考察对方教育制度、教学方法及活动。
第十一条 双方互换教材、教育资料、文献及有关普通和技术教育计划、制度方面的出版物。
第十二条 两国教育部在各自的教科书中，编入适量对方国家的历史和地理知识。
第十三条 双方互换儿童的绘画和工艺品，以了解对方国家儿童艺术的环境特点。
文化、艺术
第十四条 中方于一九八七年派十五至二十人的艺术团访埃，具体事宜通过外交途径商定。
第十五条 双方在乐器维修方面进行合作。具体细节由两国有关部门通过外交途径商定。
第十六条 双方互办艺术展览，不派随展人员。
第十七条 双方互办电影周。埃方于一九八六年举办中国电影周，并接待一名电影专业人员；中方于一九八七年举办埃及电影周，并接待一名电影专业人员。
第十八条 双方互换图书馆和文献馆方面的资料、缩微胶卷和出版物。
第十九条 双方鼓励各自出版发行机构翻译、出版对方的文艺作品。相互推荐一部或几部优秀作品，通过双方协商翻译出版。
第二十条 埃方欢迎中方参加每年一月在开罗举办的开罗国际书展。
第二十一条 双方互派二至三名文物专家，访问两周。
第二十二条 埃方邀请中国杂技专家赴埃传授杂技艺术，具体细节通过外交途径商定。
广播、电视
第二十三条 双方努力促进两国广播、电视机构根据一九八五年四月十三日签订的专门协议进行交流与合作。
新闻
第二十四条 双方互派二至三人新闻代表团访问两周。
第二十五条 双方鼓励两国报界建立联系并互派记者访问。
第二十六条 双方互换新闻出版物和纪录影片。
青年、体育
第二十七条 双方鼓励两国青年领导人、青少年工作者代表团互访，交流经验，加强两国青少年之间的友好关系。
第二十八条 双方互换儿童图书以及有关儿童、青年的出版物和研究材料。
第二十九条 双方努力促进两国体育机构根据一九八四年十月二十二日签订的专门协议进行交流与合作。
卫生
第三十条 双方鼓励两国卫生部门进行交流与合作。
第三十一条 双方互派专家访问，考察对方在建造人工肾透析装置厂方面的经验，有关细节通过外交途径商定。
费用条件
第三十二条 互派代表团和人员的费用：
一、派遣方负担往返国际旅费。
二、接待方负担全部食、宿费用。
三、接待方根据有关计划和研究科目的情况负担国内交通费用。
四、接待方负担派遣方人员在访问期间突然生病情况下的免费医疗。
第三十三条 展览费用：
一、派展方：
１．在展览开幕前至少六个月，提供关于展览的建议和全部有关技术说明书。
２．负担运抵首展地以及从终展地运回的运输费。
３．负担展品保险费用。
二、承展方：
１．负担展品运往本国其它地方展出的运输费，负担有关展览举办、宣传和印刷海报、目录等费用。有关资料应由送展方于展览开幕前至少两个月提供。
２．采取一切必要措施保护展品。
３．在展品受到任何损坏的情况下，向派展方提供全部必要的证据，以便索取保险金。
第三十四条 受聘教师和教练员的应得费用由双方有关部门通过外交途径商定。
第三十五条 互换奖学金的费用条件：
一、埃方向获得奖学金的中国学生提供：
１．进修生每人每月奖学金共１５０埃镑。
２．大学生每人每月奖学金共１２０埃镑。
３．免收学费。
４．免收在校医院或其它政府医院的医疗费。
５．免收上述待遇的关税和税款。
二、中方向获得奖学金的埃及学生提供：
１．进修生每人每月２００元人民币。
２．大学生每人每月１８０元人民币。
３．免收年度学费。
４．免收教学书籍费。
５．免收住宿费。
６．免收医疗费，包括在校医院和指定医院内的医疗和住院费。
７．每两年安排资助一次中国境内的集体旅游。
８．入学时发给每人一次冬装补助费。
９．免收上述待遇的关税和税款。
三、派遣方负担往返国际旅费。
其它规定
第三十六条 为保证本计划的执行，各方将有关出访人员下列情况通知对方：
一、出访人员姓名。
二、出访人数。
三、访问要求。
四、访问日期和时间（在访问开始前至少两个月通知对方）。
五、被推荐享受奖学金者的所需材料（开学前六个月寄给对方）。
六、掌握的外语和程度。
七、至少提前三周将确切的抵达日期通知接待方。
第三十七条 各方尽力使对方访问学者在各自现行法律和规章许可的范围内，接触档案室、图书馆和科学研究所。
第三十八条 双方将在各自国家召开的学术、文化方面的国际会议通知对方，以便双方有关学者有机会参加。
第三十九条 双方中任何一方，视需要均可提出与本计划有关的增补条款，并通过外交途径商定。
第四十条 在本计划有效期内，上述任何条款如未执行，可以顺延或重新审定。
第四十一条 双方同意在本计划有效期终止前，制定新计划。
第四十二条 本计划自签字之日起生效，有效期三年，在本计划期满至新计划签订之前，本计划仍然有效。
本计划由两国政府代表签署。
本计划于一九八六年三月十九日在开罗签订，一式两份，每份均用中文和阿拉伯文写成，两种文本具有同等效力。
中华人民共和国政府 阿拉伯埃及共和国政府
代 表 代 表
中华人民共和国 阿拉伯埃及共和国
外交部副部长 外交部部长助理
齐怀远 穆罕默德·瓦法·希贾济
（签字） （签字）
田凯
“虚假宣传” 在《反不正当竞争法》、《商标法》、《广告法》、《产品质量法》、《消费者权益保护法》、《价格法》、《电信条例》等多部法律法规中均有涉及，但因其处罚部门不同、处罚标准各异，导致在实务操作中见仁见智，用什么“法”的都有。那么在何种情况下，适用何法，才是“适用法律正确”？
一、“虚假宣传”的界定
按着我国《反不正当竞争法》的规定，“虚假宣传”是11种不正当竞争行为之一，通常也称为“引人误解的虚假宣传”，是指经营者利用广告或者其他方法，对商品或者服务的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作虚假的宣传或者引人误解的宣传。分为两类：一类是虚假宣传，一类是引人误解的宣传。虚假宣传是指商品或服务的宣传内容与商品或服务的客观情况不符。如将非获奖产品宣传为获奖产品。引人误解的宣传是指可能使宣传对象或受宣传影响的人对商品或服务的真实情况产生错误的联想，从而影响其购买决策的宣传。如某家具店的广告称“本店销售意大利聚酯漆家具”，消费者一般理解为销售的是意大利家具，而实际上是使用了意大利聚酯漆的家具。虚假宣传的判断标准是以客观事实为认定标准，其宣传内容必定是假的、不实的。而引人误解的宣传是以消费者、用户的主观判断为标准，即使宣传的内容是真实的，但却产生了引人误解后果，仍然是违法的。《反不正当竞争法》第二十四条第一款规定：“经营者利用广告或者其他方法，对商品作引人误解的虚假宣传的，监督检查部门应当责令停止违法行为，消除影响，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。”
以上概念包含了虚假宣传的形式、虚假宣传的内容、虚假宣传的法律特征、虚假宣传认定的条件、虚假宣传应承担的法律责任。
最高人民法院2007年1月17日公布了“关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释”，首次明确了虚假宣传这种不正当竞争行为的内涵。该司法解释规定，以明显的夸张方式宣传商品，不足以造成相关公众误解的，不属于引人误解的虚假宣传行为。人民法院应当根据日常生活经验、相关公众一般注意力、发生误解的事实和被宣传对象的实际情况等因素，对引人误解的虚假宣传行为进行认定。该司法解释对引人误解的虚假宣传有三条：经营者对产品做片面的宣传或者对比；将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传的；以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品宣传，足以造成相关公众误解的，均可认定为虚假宣传。
二、虚假宣传与虚假广告的区分
1、虚假宣传。
我国《反不正当竞争法》第九条规定：“经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传、广告的经营者不得在明知或者应知的情况下代理、设计、制作、发布虚假广告”。从法律规定看，这种行为的具体表现形式分为：经营者利用广告进行虚假宣传和经营者利用其他方法进行虚假宣传。
“广告”的含义有多种，我国1994年公布的《广告法》中所称的广告，是指商品经营者或者服务提供者承担费用，通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或所提供的服务的商业广告。
“其它方法”是指广告以外的方法，其他方法有哪些，竞争法中未作明确规定，其他法律法规所称其他方法包括下列行为：1、雇佣或者伙同他人进行欺骗性的销售诱导；2、现场虚假的演示和说明；3、张贴、散发、邮寄虚假的产品说明书和其他宣传材料；4、在经营场所对商品作虚假的文字标注、说明或者解释；5、通过大众传播媒介作虚假的宣传报道。
2、虚假广告。
虚假广告行为是指经营者采取广告的宣传方法对商品或者服务作引人误解的虚假宣传。广告的特点主要是利用了宣传媒介，既包括大众传播媒介，如报纸、电视、杂志、广播等，也包括委托他人代办的媒介，如广告牌、霓虹灯、票证、宣传册等等。
虚假广告的判断标准，应根据接受广告的人的理解，而不是根据广告制作者或发布者的理解，一般消费者在购买商品或接受服务时，缺乏仔细分析广告内容的注意力，只是以普通注意所得到的印象作为选购的基础，故应当以一般购买人的注意力作为认定标准。一般购买人又为什么样的人，不同的人，因其所受教育程度不同、职业不同、社会经验不同等，对同一项事物的理解不可能完全相同，只要会使消费者中的少部分人产生误解，就应当判定其广告为虚假广告。
3、二者关系。
虚假宣传行为涵盖了包括广告行为在内的所有的宣传行为。也就是说，虚假宣传行为不只是广告，也包括其他形式，如商品信息发布会、展销会、散发产品说明书等广告形式和商品包装、标签以外的宣传形式。
另外，还有 “虚假表示”问题。《反不正当竞争法》第五条第（四）项规定的虚假表示行为，是指在商品及其包装上对商品标识作虚假标注。“虚假标注”问题。虚假标注是《产品质量法》中的一个概念。是指对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。“虚假表示”、 “虚假标注”，其外延小于虚假广告，更小于虚假宣传。
三、虚假宣传的法律适用
先看个案例：2005年11月16日，创业公司在某报上发布的食品广告中使用了未经广告审查机关批准的广告用语，广告费1400 元。某市工商局立案调查，以创业公司发布的广告作引人误解的虚假宣传为由，根据我国《反不正当竞争法》第二十四条第一款之规定，对创业公司作出责令停止违法行为、罚款20万元的行政处罚。该公司不服，诉至法院。
本案争议焦点是，对广告虚假宣传行为的处罚，应当适用反不正当竞争法还是广告法。《广告法》第三十七条规定：“违反本法规定，利用广告对商品或者服务作虚假宣传的……并处广告费用一倍以上五倍以下的罚款。”《反不正当竞争法》第二十四条第一款规定：“经营者利用广告或者其他方法，对商品作引人误解的虚假宣传的，监督检查部门应当责令停止违法行为，消除影响，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。”一种观点认为，前者制定时间晚于后者，应适用前者处罚；另一种观点认为，两者系法条竞合，行政机关有选择适用的权力，适用后者处罚并无不当。
法院经审理认为，应适用《广告法》。理由如下：《反不正当竞争法》第九条第一款规定：“经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量……等作引人误解的虚假宣传。”该款是对不正当竞争行为中有关广告活动的特别规定。该法第二十四条是对违反该款规定的罚则。同时，《广告法》第二十一条规定：“广告主、 广告经营者、广告发布者不得在广告活动中进行任何形式的不正当竞争。”该条则是对广告活动中不正当竞争行为的特别规定。而该法第三十七条中的“本法规定” 显然包括了广告法第二十一条的规定。也就是说，《广告法》对利用广告虚假宣传进行不正当竞争的行为也制定了罚则，但处罚的标准却与《反不正当竞争法》不一致。从性质上看，这两部法律对利用广告虚假宣传进行不正当竞争行为的规定，分别属于各自调整范围内的特别规定，难以“特别规定优于一般规定” 来选择适用。同时，由于这两部法律调整的范围不同，也难以“新规定优于旧规定”来选择适用。
相对于1993年的《反不正当竞争法》来讲，1995年的《广告法》属新法。立法者在制定广告法时就已经对新旧规定不一致应如何适用表明了态度。《广告法》第四十九条规定：“本法自1995年2月1日起施行，本法施行前制定的其他有关广告的法律、法规的内容与本法不符的，以本法为准。”可见，《广告法》立法时已作出凡与《广告法》规定不一致的均以广告法内容为准的强制性规定。而没有授予当事人选择适用法律的权力。这种规定是关于《广告法》本身适用的特别规定，具有优先于其他任何旧法规定适用的效力；同时，对该条中的“法律”应理解为所有涉及广告内容的法律条款，而非广告单行法律。否则，这一条款就没有任何意义。因为《广告法》施行前国家并未制定过任何有关广告的单行法律。 因此，在《反不正当竞争法》和《广告法》对广告虚假宣传行为的处罚均有规定且不一致的情况下，应适用《广告法》。
笔者认为，适用《广告法》还有另外两个理由。其一，虚假宣传无论是通过虚假广告还是通过虚假标注等方式来实现，在性质上都是一样的，都属于不正当竞争行为。对其加以区分，是由于立法造成的。因为不同的法律，其调整范围不一样，立法的角度不一样。《反不正当竞争法》对所有的经营行为予以调整，其范围最宽，被称为经济宪法。根据《立法法》的规定，特别法有规定的，应适用特别规定。其二，根据《行政处罚法》第四条“实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会 危害程度相当。”（“过罚相当”原则）对虚假宣传行为如果按《反不正当竞争法》，至少要处以1万元的罚款，显然有些离谱，甚至荒谬。比如，有人通过虚假宣传售出了几箱酒，货值也不过三百五百元，处以1万元以上的罚款，公正吗？另外，国家工商总局的有关解释，可以作为佐证。《关于商品包装物广告监管有关问题的通知》（工商广字[2005]第173号）规定“商品包装中，除该类商品国家标准要求必须标注的事项外的文字、图形、画面等，符合商业广告特征的，可以适用《广告法》规定进行规范和监管。”
四、法律适用的特殊情形
通过以上分析，查处“虚假宣传”应该适用何法，已有明确结论，但是，也有例外。
（一）行政处罚的转致适用
1、《反法》第21条第1款对法律适用的选择问题做出了明确规定，即“经营者假冒他人的注册商标，……依照《中华人民共和国商标法》……的规定处罚。……。”
2、《反法》第21条第1款，“经营者……擅自使用他人的企业名称或者姓名，伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示的，依照……《中华人民共和国产品质量法》的规定处罚。……”
3、《消法》第50条规定：“经营者有下列情形之一，《中华人民共和国质量法》和其他有关法律、法规对处罚机关和处罚方式有规定的，依照法律、法规的规定执行……”
（二）转致适用的限制
1、转致适用《质量法》的局限性。转致适用《质量法》是有局限性的，因为《反法》中的商品包括服务，而且商品不但包括经过加工、制作用于销售的产品，而且还包括未经加工的商品（如初级农产品）和不动产，而《质量法》中的产品仅指经过加工、制作用于销售的产品。当经营者对“产品”之外的“商品”作《反法》第5条第4项的虚假表示时，如对商品房、农副产品以及营利性服务的质量作虚假表示的，就无法根据《质量法》予以处罚。
2、转致适用《消法》第50条的规定问题。从现行法律规定来看，克服转致适用《质量法》的局限性的一个较好的选择，是转致适用《消法》第50条的规定。《消法》第50条的规定：“经营者有下列情形之一，《中华人民共和国质量法》和其他有关法律、法规对处罚机关和处罚方式有规定的，仿照法律、法规的规定执行；法律、法规未作规定的，由工商行政管理部门责令改正，可以根据情节单处或者并处警告、没收违法所得、处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款，没有违法所得的，处以1万元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿、吊销营业执照：(一)生产、销售的商品不符合保障人身、财产安全要求的；(二)在商品掺杂、掺假，以假充真，以次充了，或者以不合格商品冒充合格商品的；(三)生产国家明令淘汰的商品或者销售失效、变质的商品的；(四)伪造商品的产地，伪造或者冒用他人的厂名、厂址、伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志的；(五)销售的商品应当检验、检疫而未检验、检疫或者伪造检验、检疫结果的；(六)对商品或者服务作引人误解的虚假宣传的；(七)对消费者提出的修理、重作、更换、退货、补足商品数量、退还货款和服务费用或者赔偿损失的要求，故意拖延或者无理拒绝的；(八)侵害消费者人格尊严或者侵犯消费者人身自由的；(九)法律、法规规定的对损害消费者权益应当予以处罚的其他情形。”该规定显然对《质量法》等法律法规调整范围之外的有关行为设定了补充性行政处罚。不能使用《质量法》的虚假表示行为，完全可以由工商部门依据《消法》第50条所设定的处罚进行处罚。因为《消法》中的“商品与服务”与《反法》中的“商品与服务”完全一致。
五、管辖权的划分
中华人民共和国政府和阿拉伯埃及共和国政府一九八六年、一九八七年、一九八八年文化合作执行计划
中华人民共和国政府和阿拉伯埃及共和国政府一九八六年、一九八七年、一九八八年文化合作执行计划
（签订日期１９８６年３月１９日 生效日期１９８６年３月１９日）
中华人民共和国政府和阿拉伯埃及共和国政府根据一九五六年四月十五日在开罗签订的文化合作协定，为进一步发展两国的文化往来和加强两国的友好关系，双方同意签订一九八六年、一九八七年、一九八八年文化合作执行计划，条文如下：
教育
第一条 中埃双方就两国各自颁发的学历、学位证书和文凭的相互对应进行研究。
第二条 中埃双方鼓励并支持两国大学互换学术资料和教学书籍等。
第三条 双方互派二人的高教代表团访问十天。
第四条 双方每年互换十个奖学金名额，即每年相互提供十个奖学金名额或派出留学人员。在留学人员继续学习的情况下，接收方在寒暑假期间仍向他们提供原定的奖学金。
第五条 埃方每年派二至三名教授和教师赴华教授阿拉伯语，为期一年。费用条件通过外交途径商定。
埃方每年派一至二名阿拉伯语言、文学教授赴华进行一次短期讲学。
第六条 中方派二至三名大学教师赴埃大学教授汉语。费用条件通过外交途径商定。
第七条 双方鼓励在中、埃大学之间实行共同学术指导制。
第八条 双方鼓励建立两国大学之间的双边合作。
第九条 双方互派一至二名学者访问，了解对方国家农业生产和小型农场方面的现行农业制度，为期一个月。具体事宜，通过外交途径商定。
第十条 双方互派三人的教育代表团访问两周，交流教育方面的经验，考察对方教育制度、教学方法及活动。
第十一条 双方互换教材、教育资料、文献及有关普通和技术教育计划、制度方面的出版物。
第十二条 两国教育部在各自的教科书中，编入适量对方国家的历史和地理知识。
第十三条 双方互换儿童的绘画和工艺品，以了解对方国家儿童艺术的环境特点。
文化、艺术
第十四条 中方于一九八七年派十五至二十人的艺术团访埃，具体事宜通过外交途径商定。
第十五条 双方在乐器维修方面进行合作。具体细节由两国有关部门通过外交途径商定。
第十六条 双方互办艺术展览，不派随展人员。
第十七条 双方互办电影周。埃方于一九八六年举办中国电影周，并接待一名电影专业人员；中方于一九八七年举办埃及电影周，并接待一名电影专业人员。
第十八条 双方互换图书馆和文献馆方面的资料、缩微胶卷和出版物。
第十九条 双方鼓励各自出版发行机构翻译、出版对方的文艺作品。相互推荐一部或几部优秀作品，通过双方协商翻译出版。
第二十条 埃方欢迎中方参加每年一月在开罗举办的开罗国际书展。
第二十一条 双方互派二至三名文物专家，访问两周。
第二十二条 埃方邀请中国杂技专家赴埃传授杂技艺术，具体细节通过外交途径商定。
广播、电视
第二十三条 双方努力促进两国广播、电视机构根据一九八五年四月十三日签订的专门协议进行交流与合作。
新闻
第二十四条 双方互派二至三人新闻代表团访问两周。
第二十五条 双方鼓励两国报界建立联系并互派记者访问。
第二十六条 双方互换新闻出版物和纪录影片。
青年、体育
第二十七条 双方鼓励两国青年领导人、青少年工作者代表团互访，交流经验，加强两国青少年之间的友好关系。
第二十八条 双方互换儿童图书以及有关儿童、青年的出版物和研究材料。
第二十九条 双方努力促进两国体育机构根据一九八四年十月二十二日签订的专门协议进行交流与合作。
卫生
第三十条 双方鼓励两国卫生部门进行交流与合作。
第三十一条 双方互派专家访问，考察对方在建造人工肾透析装置厂方面的经验，有关细节通过外交途径商定。
费用条件
第三十二条 互派代表团和人员的费用：
一、派遣方负担往返国际旅费。
二、接待方负担全部食、宿费用。
三、接待方根据有关计划和研究科目的情况负担国内交通费用。
四、接待方负担派遣方人员在访问期间突然生病情况下的免费医疗。
第三十三条 展览费用：
一、派展方：
１．在展览开幕前至少六个月，提供关于展览的建议和全部有关技术说明书。
２．负担运抵首展地以及从终展地运回的运输费。
３．负担展品保险费用。
二、承展方：
１．负担展品运往本国其它地方展出的运输费，负担有关展览举办、宣传和印刷海报、目录等费用。有关资料应由送展方于展览开幕前至少两个月提供。
２．采取一切必要措施保护展品。
３．在展品受到任何损坏的情况下，向派展方提供全部必要的证据，以便索取保险金。
第三十四条 受聘教师和教练员的应得费用由双方有关部门通过外交途径商定。
第三十五条 互换奖学金的费用条件：
一、埃方向获得奖学金的中国学生提供：
１．进修生每人每月奖学金共１５０埃镑。
２．大学生每人每月奖学金共１２０埃镑。
３．免收学费。
４．免收在校医院或其它政府医院的医疗费。
５．免收上述待遇的关税和税款。
二、中方向获得奖学金的埃及学生提供：
１．进修生每人每月２００元人民币。
２．大学生每人每月１８０元人民币。
３．免收年度学费。
４．免收教学书籍费。
５．免收住宿费。
６．免收医疗费，包括在校医院和指定医院内的医疗和住院费。
７．每两年安排资助一次中国境内的集体旅游。
８．入学时发给每人一次冬装补助费。
９．免收上述待遇的关税和税款。
三、派遣方负担往返国际旅费。
其它规定
第三十六条 为保证本计划的执行，各方将有关出访人员下列情况通知对方：
一、出访人员姓名。
二、出访人数。
三、访问要求。
四、访问日期和时间（在访问开始前至少两个月通知对方）。
五、被推荐享受奖学金者的所需材料（开学前六个月寄给对方）。
六、掌握的外语和程度。
七、至少提前三周将确切的抵达日期通知接待方。
第三十七条 各方尽力使对方访问学者在各自现行法律和规章许可的范围内，接触档案室、图书馆和科学研究所。
第三十八条 双方将在各自国家召开的学术、文化方面的国际会议通知对方，以便双方有关学者有机会参加。
第三十九条 双方中任何一方，视需要均可提出与本计划有关的增补条款，并通过外交途径商定。
第四十条 在本计划有效期内，上述任何条款如未执行，可以顺延或重新审定。
第四十一条 双方同意在本计划有效期终止前，制定新计划。
第四十二条 本计划自签字之日起生效，有效期三年，在本计划期满至新计划签订之前，本计划仍然有效。
本计划由两国政府代表签署。
本计划于一九八六年三月十九日在开罗签订，一式两份，每份均用中文和阿拉伯文写成，两种文本具有同等效力。
中华人民共和国政府 阿拉伯埃及共和国政府
代 表 代 表
中华人民共和国 阿拉伯埃及共和国
外交部副部长 外交部部长助理
齐怀远 穆罕默德·瓦法·希贾济
（签字） （签字）
