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人身损害救济之司法变化概论
作者：宋中清



目 录
一、司法变化的引起
二、司法变化的表现方面
1、救济项目、救济数额的困惑与解决 2、史无前例地出台地方司法制度 3、举证责任的倾斜 4、审判公开与判决书论证判决理由 5、上级法院与下级法院相互拉动与推动 6、初步形成人身损害救济法律制度的新模式
三、司法变化的特点
1、广泛性与普遍性 2、突破性与试探性 3、人本主义特点 4、与道德领域的融合性 5、以我为主的观念性与强大的趋势性 6、与体制改革的互动性 7、专家办案的特点 8、判例起到了重要作用
四、司法变化对相关领域的推动
1、对卫生部门的推动 2、对教育部门的推动 3、对公安部门的推动 4、对餐饮、旅游、客运等服务行业的推动 5、将推动保险业的发展 6、推动基本法的完善 7、推动司法独立与整体排除外来干预 8、引起和推动人身平等权利在法律救济中的实现，完善法律思想体系 9、推动和完善社会评价体系
五、局部谨慎与困惑
（一）局部谨慎 1、刑事司法在人身损害救济上谨小慎微 2、行政赔偿中“间接损失”不赔偿的制度没有发展 3、交通事故损害的司法救济变化较少 4、人身损害司法鉴定程序缺乏应有的细化 5、残后护理费的救济年限未全面发展
（二）困惑 1、医患关系是否消费关系 2、医疗事故与交通事故在救济方面存在较大的差异 3、企业职工受损害与个体雇员受损害在救济上有明显不同 4、对国内、涉外的救济仍有较大的差异
六、律师在司法变化中如何体现自身价值








人身损害的法律救济通常包括协商救济、行政救济和司法救济三种方式。其中，司法救济由于国家强制效力最高、救济程序最具公正性、救济手段最全面、救济范围最广泛等特点，而对其他方式的救济具有指导和决定意义。
近些年来，尤其是近两年多来，人身损害救济问题在司法实践中受到了广泛的关注。这种关注程度在中国大陆几千年的法制史上是从未有过的。可以说，在中国，正在发生着人本主义的司法变化。这种司法变化适时地，也是自然而然地顺应了社会的发展，又以人们多少感觉意外的速度推动着法律思想体系乃至整个社会评价体系的完善。这种速度在具有较大合理性的同时，不可避免地带有些许试探性。但无论如何，这两方面的特性，在法律界看来，在相关服务行业以外的社会各界看来，都是那么的顺理成章。作为律师，基于法律学人和法律服务者的双重身份，没有任何理由对这种司法变化无动于衷。有鉴于此，笔者拟通过本文的论述，概括性地发表实践体会和理论观点与大家交流，以便更好地服务于社会，服务于法治建设。


一、司法变化的引起


在人身损害救济方面，我国原有的法律制度集中于《民法通则》及最高人民法院《关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见》。《民法通则》第119条列举了人身损害救济的基本范围，其他条款规定了一些承担赔偿责任的情形和补偿责任的情形。除此之外，《刑法》第36条规定：由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，应根据情况判处赔偿经济损失。
随着改革开放的深入和适应与国际社会接轨的需要，社会上首先产生了进一步立法的需要。自1987年中国消费者协会加入国际消费者联盟组织以来，全国绝大多数地方立法机构按照国际上通行的消费者权益损害救济方式逐步制定消费者权益保护地方法规①。1991年中央电视台第一次推出现场直播的“3·15”国际消费者权益日消费者之友专题晚会②，以后每年主办该专题晚会③。1991年11月，最高人民法院通过《关于审理涉外海上人身伤亡案件损害赔偿的具体规定（试行）》，1992年5月颁布，同年7月1日实施。该司法解释规定的人身损害救济范围除常规的医护费外，有收入损失、出院后护理费、安抚费等费用，规定最高赔偿额80万元。但仅限于涉外。1992年北京出现全国首例消费者诉商场并经协议获赔精神损失的诉讼④。1993年全国人大常委会通过《产品质量法》、《消费者权益保护法》，在人身损害救济上实现了赔偿项目的重大突破，规定了残疾者生活补助费与残疾赔偿金并用、死亡赔偿金制度。其中，《产品质量法》还将《民法通则》规定的人身损害赔偿的诉讼时效期间由一年增加到二年。1994年全国人大常委会通过《国家赔偿法》，规定残疾赔偿金和死亡赔偿金，其救济标准为国家上年度职工年平均工资，最高额为二十倍（含丧葬费）。配合上述法律的实施，各地进一步制定和完善了条例和办法，以地方立法的形式进一步巩固立法成果。然而，在精神损害抚慰金方面一直存在法律制度的空白。直到1999年8月，广东省人大通过的《广东省实施消费者权益保护法办法》才在全国首次规定经营者用暴力或其他方法侮辱诽谤消费者，侵害消费者的人格尊严或者侵犯消费者的人身自由的，除承担常规责任外，并给予5万元以上精神损害赔偿⑤。但是仅限于广东，其他地区并无发展。
上述社会舆论的发展、部门立法和地方立法的发展和困惑，不断将人们的视线引向司法实践，整个社会在期待司法界能够顺应社会发展的需要，在人身损害救济的司法制度上出现积极的变化。各地法院在这种大环境和背景下，相继有所创新，出现了有较大影响的判例。其中，北京和湖北的变化引起较多的关注。1997年9月9日，北京市第一中级人民法院在全国同类案件中首次作出高额判决：8岁男孩许诺因触电致双臂截肢被法院一审判决获赔206万元；2000年5月，湖北省高级人民法院终审判决省人民医院因护理新生儿过错赔偿孪生幼儿后续治疗康复费、精神损失费等损失高达290万余元⑥。
2001年初，最高人民法院相继颁布《关于审理触电人身损害赔偿案件若干问题的解释》、《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》。2001年12月最高人民法院颁布《关于民事诉讼证据的若干规定》，对医疗事故原有处理办法规定的鉴定、赔偿等制度进行实质性否定。各高级人民法院在此过程中纷纷制定人身损害救济的司法制度。
以上人身损害救济司法制度发展变化的轨迹显示出了：市场经济的发展引起社会对法律制度发展的要求、部门立法的突破性发展为社会舆论提供进一步的依据、社会舆论监督与地方性法规交织进展与困惑逐渐引起司法界对原有人身损害救济法律制度的否定与形成新的理解的主线。


二、司法变化的表现方面


概括地讲，近些年来的人身损害救济司法变化主要表现在以下六个方面：

1、救济项目、救济数额的困惑与解决。救济项目的困惑主要体现在死亡补偿费与精神损害抚慰金上。
关于救济项目。
⑴由于《民法通则》第119条等条款用列举的方式并没有直接规定死亡补偿费的赔偿，而在特别法及行政法规如《消费者权益保护法》、《产品质量法》、《国家赔偿法》、《交通事故处理办法》中又规定了死亡补偿费（死亡赔偿金）。这就使人的生命价值在损害救济方面产生了不公平的现象，并且不公平程度非常明显。针对这方面的困惑，各地高级人民法院制定了一些统一性的规定⑦，规定所有人身损害赔偿案件，包括医疗纠纷案件，造成死亡的，均赔偿死亡补偿费（死亡赔偿金）。
共青团中央


中青发[2006]39号


共青团中央关于贯彻实施“五五”普法规划在青少年中深入开展法制宣传教育的意见

（2006年7月3日）

　



　　普法工作是我国法制建设的重要任务，党和国家历来十分重视法律的普及工作。在全民法制宣传教育工作和历次开展的五年普法规划中，始终把青少年作为普法的重点对象。在青少年中深入开展法制宣传教育，对于提高青少年法律素质，保护青少年合法权益，促进青少年健康成长，实施依法治国基本方略，构建社会主义和谐社会和全面建设小康社会具有重要意义。为认真落实《中共中央、国务院关于转发〈中央宣传部、司法部关于在公民中开展法制宣传教育的第五个五年规划〉的通知》（以下简称“五五”普法规划）和《全国人民代表大会常务委员会关于加强法制宣传教育的决议》，深入持久地开展青少年法制宣传教育，现提出如下意见。

　　一、指导思想

　　以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，全面落实科学发展观，深入贯彻党的十六大和十六届三中、四中、五中全会精神，紧紧围绕“五五”普法规划要求和青少年成长成才需要，在青少年中深入开展法制宣传教育，树立社会主义荣辱观，着力培养青少年爱国意识、守法意识和权利义务意识，不断提高青少年法律素质。

　　二、主要任务

　　（一）根据青少年特点精心选择教育内容。对青少年进行法制教育，要突出青少年的特点，从青少年实际出发，依据由易到难、由浅入深、由启蒙教育到系统教育的原则，选择开展法制宣传教育各个阶段的内容。要在青少年中继续开展宪法和国家基本法律的宣传教育活动，特别是要开展与青少年成长成才相关的法律法规知识的宣传教育活动，着重宣传贯彻《未成年人保护法》和《预防未成年人犯罪法》，在《未成年人保护法》修订后，要加大宣传贯彻力度。对于广大少年儿童，主要是开展法律启蒙和法律常识教育，帮助他们从小养成遵纪守法的良好习惯，增强自我保护意识，提高分辨是非的能力；对于广大青年主要是培养和教育他们树立公民意识和法制观念，明确自己的权利和义务，提高依法维护自身合法权益的能力和运用法律武器同违法犯罪行为作斗争的自觉性。

　　（二）认真开展形式多样的法制宣传教育主题活动。要结合各地实际，充分发挥共青团、少先队的组织优势，通过形象生动、丰富多彩的主题教育活动，增强青少年法制教育的引导性、互动性和趣味性。要利用宣传月、行动周、纪念日，集中开展模拟法庭、重点案例剖析、普法知识竞赛、文艺演出、图片展览等青少年喜闻乐见的宣传教育活动，吸引广大青少年主动参与普法教育活动。通过开展创建优秀“青少年维权岗”活动，依法打击侵害青少年权益的不法行为，在实践中向青少年普及法律知识，提高青少年维权观念。继续开展杰出（优秀）青年卫士等评选表彰活动，为青少年树立可亲、可敬、可信、可学的法制先进典型，用先进典型的感人事迹和优秀品质鼓舞和教育青少年。

　　（三）加强对重点青少年群体的法制宣传教育。要把对进城务工青年的法制教育作为青少年法制教育的重要方面，继续开展“千校百万”进城务工青年培训计划，把与进城务工青年工作、生活相关的法律法规作为培训的重点内容，教育引导广大进城务工青年做遵纪守法、文明务工的新市民。同时把法制宣传教育同维护进城务工青年权益相结合，在帮助解决进城务工青年人身伤害、工资拖欠、劳动安全等问题的过程中以案说法，帮助进城务工青年掌握法律武器，依法维护自身权益。要注重对闲散青少年的法制宣传教育，把对闲散青少年的管理、服务同法制教育密切结合起来，预防和减少闲散青少年的违法犯罪。加强对罪错青少年的法制宣传和帮教工作，通过教育和服务，防止罪错青少年重新走上违法犯罪的道路。大力实施“为了明天”预防青少年违法犯罪工程，通过加强法制宣传教育，预防和减少未成年人违法犯罪。

　　（四）进一步加强青少年法制宣传教育队伍建设。一方面，要大力加强各级法学会青少年法律研究会和青年法律工作者协会建设，充分发挥法制教育专业队伍的作用。各级法学会青少年法律研究会要依托法制教育专家积极开展青少年法制宣传教育理论研究，为青少年法制宣传教育提供理论和业务指导。各地青年法律工作者协会要团结凝聚青少年法学工作者和法律工作者，建设稳定的高素质的法制宣传教育队伍，把青少年普法作为重要工作内容，有计划、有组织、有步骤地开展青少年法制教育，提高青少年法律素质。另一方面，要面向全社会招募法制宣传教育志愿者，尤其是在从事法律工作的专业人员、在校法律专业大学生中招募志愿者，发挥他们的骨干作用，面向社区青少年积极开展法律志愿服务。青少年既是接受法制教育的重点对象，也是推动全民法制教育的生力军。要让青少年通过参加活动，强化法律意识和法制观念，自觉学习法律知识、提高法律素养，争做知法、守法的实践者。同时，还要引导广大青少年积极参与法制宣传，向家庭成员、同学、同伴宣传法律知识，参与法制建设，争做普法、用法的倡导者。

　　（五）进一步加强青少年法制宣传教育阵地建设。要充分发挥司法机关和青少年活动场所的作用，积极拓展青少年法制教育阵地。基层团组织要充分利用各种青少年教育基地、活动营地、青少年宫及校外教育阵地，举办各类培训班、讲习班、主题宣传活动，扩大宣传教育规模。条件具备的地方，要依托社区、学校、执法职能部门以及青少年宫等青少年活动阵地，广泛建立青少年法律学校；已经建立的青少年法律学校，要加强使用管理，充分发挥作用。要把青少年法律学校作为推进青少年法制教育的主要阵地。要利用阵地经常性开展法制培训教育，通过到少年法庭、律师事务所、少年犯管教所、看守所、戒毒所、劳教所等单位观摩体验，组织罪错青少年进行现身说法，开展青少年模拟法庭、情景训练等活动，在法律实践中帮助青少年深刻理解有关法律法规；进一步开展青少年法制骨干为自己的青少年伙伴讲法律故事，传授法律自护技巧、举办法律讨论会、案例分析会等活动，以同伴教育方式不断增强青少年的法律意识。

　　三、工作要求

　　（一）加强对青少年法制宣传教育工作的领导。要把青少年法制教育放在事关国家长治久安的高度，加强领导，明确责任，不断推进青少年法制宣传教育工作。要按照国家“五五”普法规划部署和团中央的工作要求，制定本地开展青少年法制宣传教育的总体规划和详细的阶段性工作计划，确定法制宣传教育的任务、措施和步骤。要注意区分不同地区、不同职业、不同文化层次青少年群体的特点，采取灵活的有针对性的方法和措施，贴近青少年生活，进行分类别个性化指导。

　　（二）实现青少年法制宣传教育与青少年思想道德教育紧密结合。法制教育是青少年素质教育的重要内容。各级团组织在开展爱国主义、社会主义、集体主义教育以及公德教育、人格教育的同时，要积极开展法制教育，以提高青少年的法律素质，使他们能够正确行使公民权利，自觉履行公民义务，成为有理想、有道德、有文化、有纪律的合格公民。

　　（三）争取全社会对青少年法制宣传教育的支持。青少年法制宣传教育是一项系统工程，需要全社会的共同努力。各级团组织要积极争取司法和其他执法机关的支持，为青少年法制宣传教育提供教育素材和教育场地。要积极争取社会力量关心和支持青少年法制教育，发动家长参与青少年法制教育，努力建设学校、家庭、社会密切配合的青少年法制宣传教育体系。

　　（四）营造青少年法制宣传教育的良好氛围。各级团组织要利用团属报刊、网站等阵地积极宣传“五五”普法规划和开展青少年法制宣传教育的重要意义。要充分发挥电视、广播、报刊等新闻媒体的作用，开展形象生动、能够吸引广大青少年参加的普法活动，并对侵害青少年权益的违法现象进行揭露和批评，形成持久、有力的法制宣传声势，营造良好的青少年法制教育氛围。要重视互联网在青少年法制教育中的作用，加强网上的正面宣传和管理，充分运用网络资源开展青少年法制教育。

　　（五）健全监督检查和表彰奖励机制。各地要建立法制宣传教育工作责任制，明确职责，落实到人，层层加强检查和监督，并把法制教育工作的成效作为衡量团组织工作成绩的一个重要考核指标，切实建立起严格的监督检查机制。各级团组织每年年底要开展对当地青少年法制教育工作的考核检查，对取得显著成绩的组织和个人予以表彰和奖励，对不合格的单位要进行通报批评。